LA RAZONABILIDAD EN LA INTERPRETACIÓN DEL “THREE-STEP TEST”
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para que la crítica de libros esté permitida a la luz del fair use y no se encuentre supeditada a la concesión de una licencia gratuita radica en que, si los editores pudieran controlar quiénes podrían ser beneficiarios del permiso para reseñar sus obras, se correría el riesgo de que otorgaran licencias únicamente en los casos en que las críticas fueran favorables, desestimando aquellas que fueran adversas. Lo anterior tendría un efecto negativo en el mercado, dado que los lectores desconfiarían de las reseñas favorables y no se sentirían impulsados a comprar las obras comentadas 65 . El último escenario de fair use propuesto por los autores se refiere al caso de que se genere un daño positivo o efectivo por el uso productivo o transformativo de una obra, en contraste con la mera reproducción o su sustitución. En efecto, si se tiene en cuenta que los sistemas de protección de las obras protegen la forma como se expresan las ideas, pero no las ideas en sí consideradas, una obra que haga uso de otra —transformán- dola sustancialmente— tendrá menos posibilidades de ser calificada una simple reproducción y más de ser reconocida como el ejercicio de fair use . Desde el punto de vista económico, un uso productivo o transfor- mativo contribuye a reducir los costos de expresión o de creación de las obras 66 , por lo que ayuda a incrementar el número de obras originales. En contraposición, un uso meramente reproductivo sólo ayudará a aumentar el número de copias disponibles de una determinada obra, reduciendo los ingresos del autor y, por tanto, disminuyendo los incentivos para la generación de nuevas creaciones 67 . F) Síntesis: contribuciones del “fair use” al entendimiento al análi- sis del factor económico del “three-step test” En suma, a partir de las categorías propuestas por L andes y P osner , así como de la previa consideración de los distintos factores de fair use , es posible enunciar algunos criterios de razonabilidad que pueden ser útiles a la hora de interpretar y aplicar el “ three-step test ”, en particular, lo concerniente a la dimensión económica analizada en el segundo juicio o paso: • Mientras más transformativo y creativo sea un uso, menos proba- bilidad existirá de que este afecte el mercado original de la obra protegida. Esto se explica porque, si el nuevo uso transforma 65 Cfr. ibid., págs. 117-118. 66 Los autores explican que el costo de producir una obra está compuesto por dos elementos: el costo de expresión (un costo fijo) y el costo de producir copias o repro- ducciones de dicha obra (un costo variable). Ver: ibid., pág. 37. 67 Cfr. ibid., págs. 122-123.
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