B1 2020年4月16日
天时视点
责任编辑：付莉
新冠疫情下的合同执行与不可抗力条款
作者： Young Wang，王洋，笔名王小状， 西北土著，少时曾骑驼牧马，与狼为邻。尝读 千卷书，更行万里路。初研格物之学，后转习 律法之道。管中窥豹，见笑于大方之家。小 状现实习供职于老牌西人律所 Prowse Chowne LLP，欢迎您有除刑事辩护及离婚诉 讼之外的任何法律问题，与本律师事务所联 系。小状微信号：FOREVER-YOUNG-551 可添加联系。 2020年3月11号，世界卫生组织正式宣 布新冠疫情为全球大规模流行疾病（pan- demic）。加拿大各级政府也先后颁布旅游及 入境禁令，停止非必要商业活动，并敦促居民 减少外出。 新冠疫情对商业合同的执行造成极大冲 击。大量中小企业，尤其是服务行业，面临利 润锐减，裁减员工以及现金流短缺等棘手问 题。作为企业经营者，您或许希望免除或延 迟合同义务，比如房租缴付或者交货时间。 而房东或贷款方则希望已有的合同能顺利执 行。本文试对加拿大普通法系下的不可抗力 因素条款以及合同落空原则在新冠疫情下的 应用做以解读。 1、什么是不可抗力因素条款? 不可抗力因素条款英文表述为 force majeure clause，或 者“Acts of God”provi- sion。该条款免除合同一方在面临不可抗力 因素时的合同义务。不可抗力因素包含，但 不局限于，战争，暴乱，地震，火灾或者水灾 等等。 加拿大各级法院（魁北克省除外）对待此 条款持谨慎态度。如果合同双方自愿且明文 加入合同，则一般视为有效。相反，如果您的 合同没有关于不可抗力因素的说明和约定， 您或对方均无权因为新冠疫情而单方面免除 或终止合同义务。这也是为什么您需要寻求 律师帮助来起草或审阅重要的商业合同，以 确保您的利益在特殊情况下得到有效保护。 2、新冠疫情是否构成不可抗力？ 您或许认为基于新冠疫情的规模和影 响，这毋庸置疑属于不可抗力因素。但从法 律角度，还要看您和合同中不可抗力因素条 款的具体定义。如果以下词语，如“pandem- ic”“, epidemic”“, quarantine”或“disease”包含 在条款内，则新冠疫情应被视作不可抗力因 素。 但如果不可抗力因素条款语言模糊，没 有关于流行疾病的说明，您还是可以依照广 泛意义上的“any other events beyond the rea- sonable control of the parties”要求激活不可 抗力因素条款。如果对方持不同意见，发起 合同违约诉讼，法院则需要参考合同订立时 的条件，双方的预期，以及疫情对合同执行的 实际影响来做判断。 3、激活不可抗力因素条款的步骤 即便您的合同对不可抗力因素做了详细 说明且包含流行疾病爆发，您也需要采取一 系列步骤来激活该条款。合同权利是需要主 动行为去行使和触发的，并不会自动适用。 不可抗力因素条款一般也规定了应用方
需要给出充足的通知时间，并采取积极措施 降低损失，以及提供采取这些措施的证明给 合同对方。遵照这些步骤也使您在面对对方 的诉讼时有更有效的证据获得有利判决。 4、双刃剑：合同落空原则 对于大多数中小企业，在订立合同时往 往没有律师的参与和建议，所以合同中不包 含不可抗力因素条款。那面对新冠疫情，有 其他方法免除合同义务吗？在这种情况下， 您可以考虑依靠合同落空原则（The Doc- trine of Frustration）。需要说明，不可抗力因 素条款是合同条款，经双方同意加入合同，具 有较大的灵活性。而合同落空原则是普通法 系下合同法里的原则之一，适用于各种合同 且不需要写入。 合同落空原则是指当无过错意外情况发 生，导致合同的执行与合同双方订立合同时 的约定有了本质改变。使得合同的执行变得 不可能或无意义，合同双方同时免除合同权 利和义务。比如，航班因为新冠疫情取消，或 者签约的唱片因艺术家死亡而无法执行。这
种情况下，双方都不能向对方索取赔偿。 那么新冠疫情是否构成合同落空的条件 呢？具体情况需要具体分析。但满足合同落 空条件时相当困难的，关键案例法里法官的 原话是该事件“must be more than merely more onerous or more expensive. It must be positively unjust to hold the parties bound." 合同本身属于双方对未来获利的一种投 资和判断，比如您签署购房合同之后，但在交 房之前房价暴涨，您有权利要求卖方遵照合 同执行。如果对方拒绝，您有权索取因房价 上涨而购买替代房所额外支出的费用。同 样，如果房价暴跌，卖家同样可以向您索取差 价。基于此原则，除非新冠疫情导致原本的 合同完全无法执行，法院才会考虑免除双方 的合同权利和义务。如果仅仅是因为新冠疫 情导致开支增加，利润减少，并不构成合同落 空的条件。 5、其他合同条款 商业合同中的其他条款也可能在新冠疫
情下对双方产生巨大影响。比如有的合同有 争议调节条款，即双方出现异议时需要先友 好协商解决，或者寻求第三方仲裁，而不能直 接发起民事诉讼。 另外，合同还可以包括限定责任条款 （limitation of liability），补偿条款（indemni- ty），损失定量条款（liquidated damages），以及 合同终结条款（termination）。普通法系下对 合同的要求是严谨而细致的。因此，订立合 同时寻求律师的帮助能够有效保护您的利 益。如果合同出了问题再找律师来诉讼，费 用往往是十倍甚至几十倍。 6、决胜于千里之外 律师不仅仅提供针对具体法律问题的建 议，也需要向客户从更广阔的战略角度提供 法律观点。在新冠疫情使用不可抗力因素条 款或者合同落空原则，受损的另一方有可能 会发起合同违约的民事诉讼向您索赔。基于 诉讼的不确定性，在做决定之前需要慎重考 虑。也需要在和对方的交涉中注意措辞并整 理保存邮件短信等以备诉讼需要。 另外，对于长期的商业合作伙伴，您还需 要考虑是否值得为了暂时的利益而伤害双方 的关系。对于大企业，品牌形象和口碑有时 候比一城一地的得失更重要，所以他们也会 考虑承担客户的损失以换取未来的收益。 当您作为租客无法正常营业，承受损失 的同时，房东如果不能获得租金，也许也面临 被债主强制执行的窘境。因此，开诚布公的 商议新冠疫情下的应对，找到双方都能接受 的妥协方案，也许比单方面依照合同条款或 者合同法原则，来免除合同义务更能维护您 的长期利益。 最后，再次建议您，未雨绸缪，在日常商 业经营中考虑向律师及会计师寻求专业建 议，切勿省了芝麻却赔了西瓜。法律服务虽 然价格不菲，但如果不能为客户提供数倍的 附加价值，肯定早应该被科技的进步所淘汰 了。君子生非异也，善假于物也。祝各位和 家人在此非常时期，平安。 就会触犯加拿大“防疫隔离法”。至于最严 格的旅行限制，比如在中国武汉等城市实 施的封城措施，理论上在加拿大也是可以 的。 但这必须运用《紧急状况法》（Emer- gencies Act），这个法律的前身称为《战时 措施法》（War Measures Act）。但这也属于 省区层面的事务，由省区政府做出决定。 加拿大卫生部长对CTV表示，现在应 对新冠病毒的各种选项已经放在台面上， 政府将根据联邦公共卫生部门的建议做决 定。新型冠状病毒疫情在全球扩散日益严 重，加拿大加强了对来自伊朗入境旅客的 边境防疫工作。 加拿大首席医疗官谭咏诗表示，加拿 大边境服务局官员将在美加边境的每一个 关卡，向入境的旅客进行检查，确保染病者 能被发现和接受隔离。《隔离法》在特殊时 期是非常实用的，面对这么严重的处罚，我 们更要做知法守法的公民。
普法台栏目
加拿大启动隔离法 违者罚款百万入狱三年
拿大刚刚成立之初就已经有了。一个多世 纪没有变过，但在2003年“非典”时期，联 邦政府提请修法以适应新的人员流通状况 大为不同的新时代，并在2005经皇家御准 而形成了现在的新版法律。 这项法律授予联邦卫生部长以全面权 力，以遏制加拿大境内外的疾病传播。 据约克大学法律学教授和“世界战略 实验室”主任霍夫曼（Steven Hoffman）介 绍，如果违犯当局的直接指令而威胁到公 众卫生安全，最高处罚最高100万元的民 事罚款和三年以下的刑事监禁。
渥太华大学（University of Ottawa）法 律和医学教授阿塔兰（Amir Attaran）在接 受CTV采访时指出，根据《隔离法》，联邦 政府检疫人员可以将从国际航班下来的乘 客进行隔离，但是，他们无权对国内航班的 乘客做同样的事情。 国内航班的乘客，即使在爆发了疫情 的情况下，也不是联邦政府检疫人员负责 的事情，这是各省区的事情，他们可以视情 形做出自己的旅行限制规定。 也就是说，你从国外进入加拿大，尤其 是疫情重灾区中国、伊朗、韩国、日本、意大 利等地，必须要按照规定进行隔离！否则
据CTV报道，如果新冠病例（COV- ID-19）疫情进一步恶化，很多人都想知 道，“加拿大政府是否有权力封城，强制隔 离加拿大人”，答案是政府可以做，此依据 就是加拿大政府的隔离法（Quarantine Act）。根据该项法案，联邦卫生部长有权 采取全面的措施，以制止某一种传染病的 传播。 “防疫隔离法”（Quarantine Act）在加
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